论法律移植

法律移植是比较法学中的一个重大的理论和实践问题,也是我国法学界在围绕如何建立和完善社会主义市场经济法律体系的讨论中所提出的一个热门话题。通过评析法律移植理论中的不同观点,澄清了理论分歧中移植含义的模糊认识;通过对实践中法律移植的分析,认为只要移植的法律能转化为接受国自身的发展需要,法律移植就会成功。进而论证了法律移植的可行性和必要性,提出法律移植是我国法律改革的手段之一。     

浅析我国法律移植的原因

研究法律移植,是我国法律能否与世界接轨的一个重要方面,法律移植是一国法律进步的一个重要条件。究其法律移植原因,社会的不平衡性是其主要原因,国际社会一体化的要求,法治现代化的需要也是引起法律移植的重要因素。     

试论法律移植的主体

本在明确法律移植主体问题既是我国法制建设和社会发展的需要，也是法律移植秩序化和我国法律体系完整性要求的基础上，从狭义的法律移植角度和宽泛的法律移植角度对法律移植主体构成进行阐述，认为法律移植主体应依法拥有法律移植权，而法律移植权属于立法权的范畴，故法律移植主体应具有专属性，就我国法律移植的现状而言，我国应尽快地法律中明确法律移植权的归属，使法律移植主体合法化、规范化。     

论我国经济立法中的法律移植──中国借鉴外国法律问题研究系列之三

法律移植的讨论在我国始于八十年代中期,并日渐成为法学界的一个热点问题。法律移植有风险因素的存在,我们必须正视、分析、论证其对我国经济立法中进行法律移植是可行的和必要的,这是建立和完善社会主义市场经济法律体系的一条重要途径。经济法律移植必须立足本国,洋为中用,学有发展,把移植的法律融入我国的法律体系,为经济建设服务。     

反思法律移植中的三个问题

法律移植是一个实践意义大于理论争议的话题。在对历史上的法律移植加以整理分类的基础上，对法律移植构成影响的因素往往不完全是历史性的，而是和当时的政治因素密切交缠在一起的。     

辩诉交易制度的法理学分析

法律移植是世界法律制度趋同化的重要方式之一。但是,我国在法律移植中存在着"畸形移植"现象。从法理学上讲,法律移植是一个法律的移植及其本土化的过程,关键在于"本土化"。本文以刑事诉讼中辩诉交易制度的法律移植为例,探索和分析该制度在法律移植过程中出现的问题,希望通过对该制度的研究,达到抛砖引玉的作用。     

论我国经济立法中的法律移植:中国借鉴外国法律问题研究系列之三

法律移植的讨论在我国始于八十年代中期,并日渐成为法学界的一个热点问题,法律移植有风险因素的存在,我们必须正视,分析,论证其对我国经济立法中进行法律移植是可行的和必要的,这是建立和完善社会主义市场经济法律休系的一条重要途径。     

实施效果与制约因素：南京国民政府1930年婚姻法考察

司法实践中之法律与文本状态下的法律往往呈现某种或大或小的差距。民国时期是我国移植西式法律之立法高峰期。静态中之文本易移植,而照搬建立在西式工业文明之上的法律却难在我国生根发芽。原因在于制约法律实施效果的因素颇多,如：法律文本与现实的脱离、“息讼”观念的影响、司法无力,等等。     

论萨维尼法律移植思想——基于《论立法与法学的当代使命》的考察

法律是否可移植是一个重要的理论和实践问题,流行观点根据萨维尼认为法律是民族精神的体现而认为其是反对法律移植的,其实这是一种误解。萨维尼在认识到罗马法对德国来说是外来法的前提下,不仅批判企图清除德国法律中罗马法因素的做法,而且认为保留德国法律中的罗马法渊源"亦未非不自然",更是以一贯之的做着罗马法的研究工作。从这一点出发,即便不能得出萨维尼承认普遍的法律移植是可能的话,那么至少也可以说萨维尼认为德国移植罗马法是可行和必须的。     

法律移植的成本分析

法律移植成本是衡量法律移植是否有效的尺度．而法律移植成本分析制度是以有限的法律资源,进行有效的法律移植,实现法律移植本土化的保证。我国的法律移植应该引入法律移植成本分析制度,并且使法律移植成本分析的主体规范化。使法律移植成本分析所提供的数值是多种成本组合方式分析的综合值．通过对影响法律移植成本的定量和变量分析,以及法律移植的成本分析与法律移植的价值评判界限的把握,实现法律移植的理性化和科学化。     

完善我国法律移植制度探析

法律移植作为比较法学中较引人注目的课题,对我国立法进程有着十分重要的作用.笔者从法律移植定义着手,阐述法律移植可行性论争、分析我国法律移植的必要性、厘清我国法律移植概况、剖析我国法律移植存在的错误思路、提出完善我国法律移植需注意的问题和应当遵循之原则.     

现代性语境下的法律移植

我国社会转型的过程就是追赶现代化的过程,而法制现代化是现代化的一个有力的驱动器。现代性作为现代化的评价标准使得如何获得现代性是我们永恒探索的目标。在这种现代性语境之下,我们如何对待法律移植,法律移植对现代性的获得有什么意义呢?本文即以此为视角,在解析现代性的基础上,分析了法律继承和法律移植对现代性获得的不同意义,并在三个方面就移植的法律如何本土化问题作出了一些粗浅的建议,以期对我国现代性的研究有所裨益。     

浅析当代中国法律移植的文化障碍及解决途径

法律移植在我国社会主义现代化法治进程中一直起着重要作用。法律的成功移植也并非一帆风顺,在移植的过程中受到诸多因素的制约,也会受到本土文化和法律土壤的不适甚至排斥,在文化方面表现尤其明显。如何解决法律移植过程中遇到的文化障碍问题成为法治现代化进程中急需解决的问题之一。本文在分析法律移植中遇到的文化障碍的基础上提出了解决途径。     

浅析我国的法律移植问题

自改革开放以来,中国法律制度建设日趋完善.在这个发展过程中,法律移植起到了不可忽视的促进作用.本文对法律移植的意义、实质等进行探讨,在此基础上提出:在法律移植过程中应注意国外法与本国法之间的同构性和兼容性,做到有选择地移植;移植过来的法律还要面临一个"本土化"的过程;移植法律的同时必须注意植入与之相适应的法律精神、意识和观念.从而迅速缩小与发达国家的差距,促进我国法制的现代化.     

我国诊所法律教育的实践困境与制度培育

移植自域外的诊所法律教育一定程度上可以消解我国过于泛化的概念法学教育的流弊,培养具有实践能力的"卓越法律人才",但广东各校的实践表明它也在实践中遭遇了诸多困境,需要有针对性地对其进行适应性改造,建立经费支持、合理课程化等配套制度。     

试论法律移植应遵循的原则

法律移植的原则是指法律移植理论的初始原理，是法律移植活动的领导性规定。在我国，法律移植应遵循科学性原则、合宪性和法制统一性原则、变通原则和适时、适量、适度原则。这些原则对立法慎重移植、保证移植的成功以及克服法律移植的诸多弊害，使法律移植顺应并促进整个社会的发展将起到积极的作用。     

当代中国法律移植认识的基调演变——基于学术史的考察与展望

当代中国关于法律移植的认识深刻地镶嵌于时代背景之下,历经了正名法律移植、设计法律移植和否思法律移植三个阶段。这三阶段既是一种历时性演进、推演张开,又是一种共时性的存在、陈陈相因。设计法律移植和否思法律移植阶段所呈现的"二元对立式的法律移植观"使法律移植的认识面临着一系列的困境。当今"现代性"与"全球化"的深入展开成为目前中国所处的最为显著的新时代背景,使以往影响法律移植的因素发生了改变。法律移植的认识由此面临着逻辑转换。在以往对法律移植认识的基础上以及新的时代背景之下,"实践理性法律移植观"力求做到移植过程中工具理性与价值理性的统一,把法律移植放入全球化和现代性的整体性格局中去考察和评判,以形成一条既与全球法律文明相沟通又具有民族特色的法律发展道路。     

我国的法律移植问题浅析

法律移植(legal transplant),在比较法学中是一个值得研究的问题,在当今世界各国法律相互交叉融合的过程中,如何正确对待及研究法律移植,是我国法律能否与世界接轨的一个重要方面。关于法律移植,孟德斯鸠在著作《论法的精神》中曾作过一段精辟论述,“为一国人民而制定的法律,应该是非常适合于该国人民的;所以如果一个国家的法律竟能适合于另外一个国家的话,那只是非常凑巧的事。”这番论述,曾影响了将近两个世纪的比较法学家的思想。然而,社会在不断进步,孟德斯鸠在作出论断时所依据的条件(“气候、宗教、法律、施政的准则、先例、风俗、习惯”)等已发生了重大的变化,在全球信息及学说充分交流的今天,法律移植已成为可能并已成为本国法律进步的一个重要条件。     

清末修律始末及其评价——从法律移植的视角观察

清末修律是在外力因素的推动下,以收回领事裁判权和救亡图存为主要目的一个大规模的法律移植过程,标志着中国传统法律体系的解体。在沈家本的带领下,修订法律馆制定了大量的近代新式法律,但是遭到了礼教派的猛烈攻击,双方的争论焦点是如初处理法律与道德的关系等问题,是为“礼法之争”。法律是一种地方性知识,生长于一定的文化、经济土壤,它应当是社会中一种比较保守的力量,而不是一种变革的力量。贸然的法律移植因为缺乏风俗习惯的支持而难以实施,从这个角度看,清末修律的失败是必然。我国目前的法制建设应该吸取这一历史教训,立足本国实际,解决现实问题,在实践成熟的基础上循序渐进。     

比较法研究对法律移植的影响

比较法这一研究领域和法律移植关系甚密,比较法的“力量”为一国对他国法律的移植提供了积极的实践基础,在立法传统、国际法、国内部门法等方面都有很多实例可对此加以佐证;而其“弱点”又制约着一个国家或地区对其他国家、地区的法律移植界限;通过分析法律与文化背景、地理环境、语言及宗教的关系,进一步揭示比较法潜在的“困境”,以期为中国法律发展提供些许借鉴意义。