“良性违宪”之辨析

宪法发展相对于社会现实的发展具有滞后性,于是有学者提出“良性违宪”的概念。对所谓“良性违宪”现象进行描述、分析和某些解释是非常必要的。但“良性违宪”的定性和提法,不但不科学,会产生很大的纵容违宪行为的负面效应,而且该提法与法治理念也不符。实践中某些改革行为违宪但却存在合理性的原因在于宪法不能及时回应现实需要,解决该问题的出路应当是及时释宪或者修宪。     

论刑法的“合宪性”

在宪政之下,刑法应具有合宪性,刑法的合宪性以尊重人权为精神实质。目前,我国的刑法立法和刑法司法存在一定程度的不足。宪法审查与裁决制度应是我国法治建设的未来方向。而在当下,司法解释的民主化参与则是防止刑法司法违宪的一项举措。     

论区域行政立法协同的合宪性

区域行政立法协同使传统的行政立法由"独立立法"迈向"合作立法",因而必须关注其合宪性.目前关于区域行政立法协同的合宪性,存在否定说、暗含说和解释说,但这些学说都有不周延之处.在证成区域行政立法协同合理性与可行性之基础上,通过解释国家指导思想和国家根本任务的新内涵,得出促进区域协调发展已上升为我国宪法中的重要理念,而区域...     

对良性违宪的研究

本文通过学术界对于《物权法(草案)》中违宪问题的观点,分析了"良性违宪"现象,通过分析"良性违宪"以及公共政策,认为鉴于宪法的根本法地位,应当慎重对待"良性违宪"问题,主张对此不易采纳。     

“法理台独”论析

台湾问题有国内和国际两大因素,台湾问题的解决也要从国内和国际两个层面出发。本文主要是从国际法和国内法两个层面对台湾问题进行法理分析,强调运用法律手段解决台湾问题是和平统一的重要途径和有效手段。     

隐藏的合宪性审查:“代孕子女监护权案”的法理路径与司法影响

依据国际法理论,受国际法约束不等于国际条约在国内法体系具有直接效力。中华人民共和国人民代表大会常务委员会批准或者缔结的国际条约仅在国际层面对国家有约束力。由于现行《宪法》和《立法法》缺乏对国际条约效力的一般性规定,国内立法和最高人民法院适用法律的具体规定或者司法解释就成为国内法院适用国际条约的法律依据。但是,上海市第一中级人民法院在"代孕子女监护权案"中适用《儿童权利公约》的方式改变了既有的国际法适用模式,将代孕子女类推为继子女后赋予上诉原告监护权,但是这显然违反了我国民法秩序下的身份法定原则。法院依据《儿童权利公约》中的"儿童利益最大化"原则分配了代孕子女监护权,为法院保障人权提供了新的思路和实践案例。同时,现行宪法第三十三条"国家尊重和保障人权"为法院适用国际人权条约提供了合宪性基础。在我国尚未建立完善的合宪性审查机制时,适用与宪法权利性质相同的国际人权条约规范或者原则,既可达到保障人权的效果,也可为法院参与合宪审查提供空间。     

凯尔森纯粹法理论中的“法律权利”分析

凯尔森试图构建一种剔除了政治意识形态和自然因素的法律科学,可以用两组关键词来概括其纯粹法理论:科学、纯粹、客观、一元和现实;社会技术、强制秩序、制裁、不法行为、规范、义务和权利。凯尔森认为法律权利是法律规范对一个由规范所指定的人,即可能的原告的关系。在凯尔森的法律理论中,义务先于权利,从主要规范到法律权利的逻辑顺序是:从主要规范到次要规范,从次要规范到义务,从义务再到权利。凯尔森论述了法律权利的存在方式、主体、作用和类别。凯尔森对法律权利的认识,既有真知灼见,也存在着一定的局限,对纯粹法理论及其权利概念进行反思,能够使我们对法律权利和法律科学的认识变得更加全面。     

试论我国的"良性违宪"现象

在我国,宪政运动正处于历史转型期,宪政建设因缺乏先天的内在因素而在很大程度上依靠国家或政府的先导性力量组织实施,即政府推进型的宪政建设模式。现代宪政强调的是宪法文字形式与内在精神的统一,传统与现代、内发与移植是宪政运动中不断进行冲突与整合的两对活动因子,在其引导下,人们的宪法价值取向与社会发展进程一旦发生偏离便容易形成一种新的宪法现象,即“良性违宪”现象。     

论英语教学改革的“学·导·用”原则

英语教学的理论和实践业已证明,我国当今中学英语教学改革必须遵循一条”自学——引导——运用”(简称“学·导·用”)的原则。众所周知,我国的外语教学近百年来一直受着国外各种外语教学方法体系的影响。不过,我们还应当看到,“所有曾经流行或者正在流行的(国外)外语教学法,都不是为教中国说汉语的学生学习外语设计的。”(张志公语)所以,我国中学英语教学改革必须根据我国实际,在已知的种种方法和途径中优选出适合我们自己特殊条件的教学方法条件。近几年来,我国英语教育界为建立适合我国国情的英语教学方法体系,对中学英语教学方式优化这     

平行进口的法理分析与立法选择

平行进口不仅是知识产权法中的重大理论问题,而且事关国家贸易政策与本国经济利益.平行进口问题已受到国内学界的高度重视,但在许多问题上未能形成统一的认识,甚至存在着较为严重的分歧.平行进口是各国知识产权相互扩张与限制以及国家贸易政策选择的结果.权利穷竭理论不能构成平行进口的法理基础.研究平行进口问题应跳出权利穷竭理论的思维模式,从权利限制的视角,运用公共政策考量方法,理性审视平行进口的正当性问题,并据此作出正确的立法选择.     

从“青少年”保护到“未成年人”保护——上海市未成年人保护立法的法理探讨

2004年11月25日,《上海市未成年人保护条例》经过上海市人大常委会三审后,获得全票通过,并最终取代了1987年通过的《上海市青少年保护条例》。上海市这两次有关未成年人法律保护的专门立法,在我国未成年人法律保护的历史上具有非常重要的意义。对此,笔者从法理的角度谈些认识,供各位参考。     

对“两国论”的法理分析

本文从历史、法律和现实三个角度剖析李登辉的“两国论”,认为其既与历史事实相悖又违背国际法准则,也不符合海峡两岸同胞和平统一祖国的意愿。     

“违宪审查基准专题研究”笔谈（三）：论“违宪审查的基准”及其学术价值

随着我国立宪程序实践的日益发展以及公民权利意识的觉醒,如何有效地实现宪法“限制权力、保障权利”的功能日渐成为时下学界以及普通公民关心的热门话题。然而,由于社会转型出现的一系列问题,使得宪法的某些方面出现了一种“庸俗化”的倾向。应当注意的是即使在实行司法审查制度的国家,对于基本权利的保障也不是毫无条件的：因为违宪审查不仅攸关公民权利的保障,其亦涉及立法、司法、行政三者之间的分权制衡,乃至中央与地方、政府与成员之间的关系问题,故需十分慎重。为此,在法治发达国家,经过长久的经验积累发展出来一些审查的程序上或者实体上的基准,以判断论争问题或者法案的合宪性。对其进行研究不仅有助于促进我国司法实践的发展,也将在很大程度上促进我国宪法学理论的发展。正是为此,本刊特向韩大元教授、郑贤君教授、莫纪宏研究员、屠振宇博士、杜强强博士、王贵松博士研究生、柳建龙博士研究生等约稿,就违宪审查基准展开探讨,以期对中国立宪实践和宪法学理论的发展有所贡献。[编者按]     

死刑合宪性审查的法理：演化中的合宜行为基准

死刑是人类古老的刑罚，几乎每个国家都有久远的死刑历史。为此，其存废问题一直以来都是全世界共同关注的一大话题。随着人类文明的不断发展．在二次世界大战后，已有不少国家走向积极废止死刑之路，尤其是20世纪80年以后速度更快，几乎每年都有数个国家废止死刑。根据联合国经济与社会理事会关于死刑的第六个五年报告的统计，     

“循环经济立法理论问题研究”笔谈——论循环经济立法

循环经济不仅已经成为学术界的一个研究热点，中央政府相关部门也已经将发展循环经济提高到落实科学发展观和全面建设小康社会的战略高度。循环经济立法对循环经济的影响具有首要的、决定性的作用。本组章对循环经济立法的相关问题进行了理论探讨，主要问题包括：我国循环经济立法的必要性、立法现状和主要内容，循环经济对环境法的变革，及其他一些具体问题，并对我国循环经济法的建构提出了不同的构想。相信这些理论的探讨将有助于促进我国循环经济的快速发展，亦有助于我国环境法体系的完善。     

论“揭露黑幕运动”对西奥多·罗斯福改革立法的影响

从19世纪末到第一次世界大战结束是给美国带来生机和改革进步的时代。“揭露黑幕运动”则是这个时代社会改革运动的重要组成部分;揭露黑幕的人是指20世纪初的一些新闻记者,他们是这场改革运动的积极倡导者和参加者。他们深入调查,通过自己的笔墨生动有力地揭露了垄断组织托拉斯给美国政治、经济生活带来的各种消极、丑恶现象。他们所写的有关政界、实业界和社会上种种腐败现象的文章和报道震撼人心、唤醒民众,为当时美国的改革运动奠定了社会基础。他们呼吁国家进行改革,消除各种社会弊端和腐败现象,从而掀起了一场“揭露黑幕”、促进社会改革的运动。“揭露黑幕运动”对西奥多·罗斯福政府所通过的几项重要改革立法措施和法案都有直接影响。正确评价“揭露黑幕运动”对罗斯福改革立法的影响有助于进一步了解和认识美国20世纪初的社会改革运动。本文拟就这一问题略加探讨。     

“立法膨胀论”驳议

随着社会主义市场经济体制的建立，法制建设步入正轨，立法的规模和速度既大且快，由此出现了“立法膨胀论”的观点。从法治现状、法理学等方面综合衡量，这一观点是站不住脚的。     

“严打”刑事政策的法理分析

"严打"方针是刑事政策,但不是法律.非"法"意义上的刑事政策不具有普遍效力.也不应当成为影响司法独立的因素."严打"是我国传统法律文化的产物,也是法律工具论的现实反映."严打"对于实现秩序、公正等法的价值有一定效果,但法的价值的永恒却不能仅依赖于暂时的"严打"政策.因而,在法治实践中,必须将刑事政策的制订和法的目的、法治要求结合起来,才能培育出法治社会所需的法律文化,才能更好地实现法的价值.     

论故意杀人罪死刑的立法改革

应在现阶段调整现行故意杀人罪的立法模式,为死刑适用确立科学、合理、明确的标准和条件;在条件成熟时,可将大部分原本属于故意致命性的普通暴力犯罪,通过立法技术的调整,转以故意杀人罪论处,逐步使故意杀人罪成为仅存的死刑罪名;在社会的发展和法治的完善达到相当程度时,可考虑最终废止故意杀人罪的死刑,从而攻克这一死刑的最后堡垒。     

继承·借鉴·创新——“晋军崛起”论

近几年来,山西的小说创作又有了新的发展。他们继承和发扬“山药蛋派”文学现实主义的传统,不断借鉴外来文学的先进经验,不断进行新的艺术探索,取得了丰硕的成果。它标志着山西的小说创作,已经从“山药蛋派”的时代进入、上升到了一个崭新的时代。这个时代的许多作家和作品尽管还不够成熟,还处于探索发展之中,但它确实是一个人才辈出,题材多样,各具个性特征的空前繁荣的时代。