法律规避效力问题探讨

法律规避是国际私法中的一个重要问题,自从产生以来,其效力问题在理论界和实践中一直存在着严重的争议,笔者从促进国际经济关系角度出发,对法律效力提出新的诠释,同时对我国立法提出完善建议。     

对法律规避效力的中性认识

从法律规避行为本质与自然权利相互关系等角度出发,结合国际上存在多法域的客观实际及全球化背景下民族国家主权让渡、法律趋同态势等因素,提出对法律规避效力作中性认识的观点,主张对法律未明令禁止规避的情形,借助法院地国公共秩序保留制度进行效力认定,为我国立法和司法实践处理法律规避效力问题提出建议。     

国际私法上法律规避问题的分歧

法律规避是国际私法中的一个重要问题，关于法律规避的性质和效力，各国在理论和实践中历来存在着分歧，本着重阐明了这些分歧存在的原因，并对我国法律规避的有关规定进行了诠释。     

论国际私法中的法律规避

法律规避制度作为冲突法上一种争议较大的制度,一直以来学术界对其争论不休。对于是否应该确立这种制度,各国的冲突法立法与理论上均存在着不小争议。主要的分歧在于法律规避问题的界定、构成要件、效力以及法律规避制度的独立性等问题。本文从法律规避的主要分歧问题上入手,归纳梳理其各个方面存在的争议。最后总结法律规避制度在我国的发展历程,并结合全文对其未来趋势做出展望。     

论区际私法中的法律规避

法律规避是国际私法中的一个重要问题,理论界及各国立法对其持不同态度。法律规避制度的意义在区际私法中仍然重要。我国两岸四地法律差异很大,易于形成法律规避,而在现行立法体系中还没有正式的关于法律规避的规定。在未来的统一区际冲突法的设计和制定中,我国应明文禁止区际法律规避。     

法律规避的经济分析

法律规避的根本原因在于法律主体有限理性经济闪特性－追求私利最大化。由于经济人特性驱使,法律主体在法律供求的非瓦尔拉均衡过程中有理性地选择避或由于法律秩序本身的缺陷引致规辟。对“损人利已”和“利已不损人”两种规避应区别对待。     

我国法律规避立法探析

考虑法律规避行为的违法性,两大法系国家均采取了措施对其进行规制,但是两大法系的规制途径并不相同,大陆法系国家主要是通过法律规避制度直接规制法律规避行为,而英美法系国家则通过公共政策、政府利益分析等灵活方法间接规制法律规避行为。鉴于强制性规则适用制度无法涵盖法律规避制度、英美法律规避的替代性制度无法适用中国、法律规避制度的自身价值,便可以略知我国立法应全面承认法律规避制度,提高法律规避的立法位阶,配套相应具体的司法解释。     

论宪法的效力

根据实现方式，宪法的效力可分为直接效力和间接效力，但是，宪法是用来约束国家权力的，直接适用以裁决私人纠纷的“对第三人效力”理论实属背离宪法的精神。宪法的直接效力集中体现了宪法的最高效力，具体体现为对立法、对行政以及对司法的直接约束力。     

论合同的效力

合同的效力是合同对当事人所具有的法律的约束力,使合同具有法律效力是当事人订立合同的最基本,也是最重要的要求。合同法对合同的成立和合同生效规定了统一的要件,同时当事人也可以约定合同生效的特殊要件,只有符合法定条件或约定条件的合同才具有法律效力,不符合法定条件的合同,被认定为无效合同,未具备约定条件的合同成为不生效的合同,因此,合同的效力问题是合同法中的核心问题。     

对法律规避问题的几点思考

法律规避是国际私法中适用冲突规范制度的一项重要内容,人类趋利避害的本能和各国法律制度的差异等原因导致了法律规避现象的产生,它体现着当事人意图与一国强行法规则间的冲突。文章从法律与道德的关系角度分析了法律规避与公共秩序保留的关系,进而得出法律规避的独立性质,对法律规避的效力根据双方当事人身份及主观态度的不同进行讨论,以避免法律规避当然无效所带来的不利影响。     

法律规避制度在离岸商业运作中的适用

全球化迅猛发展背景下,为追求最大化利润,跨国公司在全球范围内组织生产和分工中,大量采取离岸商业运作模式。金融危机爆发后,商业竞争进一步加剧,该运作模式得到强化和推广。但在2009年4月2日20国集团伦敦峰会上,一些发达国家呼吁应在全球范围内封杀＂避税天堂＂离岸中心。为此,对离岸商业运作模式合理性进行分析十分必要。首先依据国际私法中法律规避制度否定离岸商业运作模式合理性存在障碍;然后通过比较各国对该问题所持态度,我国应侧重采取立法纠正离岸商业运作负面效应;而在司法中则应具体案件区分对待。     

论国际私法的正义价值

正义是法学历史中永恒的理想,正义价值是国际私法的首要价值,正义价值对于国际私法发展具有导向作用。     

国际法研究应注重实证

国际法研究缺乏实证使得国际法不像“法”,且影响其结论的可信性。中国国际法研究之所以缺乏实证,原因在于国际法体系不够完善、传统学术方法的影响及实践资信透明度不够。对于普通研究者而言,加强国际法的实证研究不妨从法条和案例的深度分析开始。     

国际私法中"直接适用的法"

“直接适用的法”是国际私法中的一个重要问题。关于“直接适用的法”的性质和效力，各国在理论和实践中存在分歧。着重阐明了这些分歧，并采用“直接适用的法”支配国际民商事关系应属直接调整方法的学说。     

国际私法中的自体法理论

自体法理论是英国学者对国际私法的重大贡献。其与冲突法既有联系又有区别，但结合我国立法实践，对自体法理论及学说进行全面分析，以期对我国法律适用提供借鉴。