论“直接适用的法”——以立法与司法实践为视角

直接适用的法是当今国际私法中一个新的理论问题,产生了不可低估的影响.目前,许多国际组织在起草国际公约、许多国家在制订其国际私法立法时,已越来越多地出现了体现"法律直接适用"思想和精神的条款.针对中国在该领域存在的空白现状,通过比较研究,为直接适用的法在中国的立法模式及司法实践提出相关建议,以期在目前国际私法典的设计工作中,对直接适用的法的规范及适用有所体现,实现立法的健全与完善.     

国际私法中"直接适用的法"

“直接适用的法”是国际私法中的一个重要问题。关于“直接适用的法”的性质和效力，各国在理论和实践中存在分歧。着重阐明了这些分歧，并采用“直接适用的法”支配国际民商事关系应属直接调整方法的学说。     

"直接适用的法"之浅析

“直接适用的法”是国际私法的一个重要范畴。本文通过对“直接适用的法”的概念、性质以及其适用的范国加以阐述．进一步论证其在调整涉外民事关系时，发挥不可或缺的作用。     

"直接适用的法"之国际私法分析

文章运用比较研究的方法，对“直接适用的法”进行了深入的国际私法分析：明确了它与同样作为法律选择方法的冲突规范之间的关系，重新审视了直接适用的法的性质和规范结构，并指出其在司法实践中应该引起注意的两个问题。     

论国际私法中“直接适用的法”——兼评《涉外民事关系法律适用法》第4条

＂直接适用的法＂是国际私法上一个较新的理论,其重视对国家和社会重大利益的直接保护,丰富了传统国际私法的发展,发展了当代国际私法的理论体系。我国2010年通过的《涉外民事关系法律适用法》第四条对强制性规定的直接适用作出了明确规定,这是我国第一次在立法层面上对此问题作出规定,对我国国际私法的完善具有重要的意义。但是,我国对此问题在立法上仍然存在着一些不足,这就需要我们在借鉴他国立法的基础上,对其不断加以完善。     

再论"直接适用的法"与公共秩序保留

直接适用的法是国际私法中一项新的制度。学者们对于它与公共秩序之间的关系，时至今日仍未达成一致的意见。对两者的界定开始，分别将直接适用的法与直接的公共秩序和间接的公共秩序进行比较，分析直接适用的法与公共秩序的联系，可以看出，虽然直接适用的法与传统的公共秩序存在很多相似之处，但仍有别于传统的公共秩序，因其特殊的制度价值，而独立于公共秩序制度发挥独特的作用。     

论宪法司法适用的实践意义

宪法的司法适用是人类法律实践历史长期发展的产物,是实践并检验一部宪法是"善法"还是"恶法"及其社会适应性的必然尺度,也是宪法作为民主、宪政制度的主导性、纲领性文献保持与时俱进的时代性和"流水不腐"的先进性的内在需要.现就宪法的司法适用实践的必要性、可行性,重要性及其同社会主义宪政建设,社会综合发展的本质关系进行了探讨.     

论竞争法域外适用的两种机制 ——效果原则与直接适用的法

竞争法域外适用有两种引发机制,即传统理论中的“效果原则”和国际私法中的“直接适用的法”理论.这两种机制分别从公法和私法两种不同的角度出发,导致了殊途同归的结果,即使得竟争法有了域外效力.必须明确的是,二者产生的根源和采取的立场的差异,导致了其在本质上存在着天然不可逾越的鸿沟.     

论竞争法域外适用的两种机制 --效果原则与直接适用的法

竞争法域外适用有两种引发机制,即传统理论中的"效果原则"和国际私法中的"直接适用的法"理论.这两种机制分别从公法和私法两种不同的角度出发,导致了殊途同归的结果,即使得竟争法有了域外效力.必须明确的是,二者产生的根源和采取的立场的差异,导致了其在本质上存在着天然不可逾越的鸿沟.     

论“辩诉交易”在我国的不适用性

“辩诉交易”是英美法系国家的一种刑事诉讼制度,有诸多缺陷,我国不能盲目移植。在我国,“辩诉交易”不适用,它违反了我国刑法和刑事诉讼法的基本原则,它与“依法治国”的基本精神背道而驰;从刑事司法实践来看,它不利于刑事司法的统一,还可能纵容在刑事司法中的权钱交易,而且在现有的“简易程序”之下,“辩诉交易”无存在的必要。     

宪法实施与和谐社会构建——对宪法司法适用的探讨

社会和谐是中国特色社会主义的本质属性和核心价值。宪法秩序是和谐社会的必然要求,宪法追求的价值——社会发展是和谐社会充满活力的源泉、宪法制度所体现的公平正义是和谐社会的基本条件。探讨司法机关在私法领域内适用宪法的理论和实践、司法机关在公法领域内适用宪法的问题、宪法司法适用的规则、完善宪法的司法适用,对当前构建社会主义和谐社会意义重大。     

关于“直接德育”与“间接德育”的思考

学校德育，需要所有教师参与，它既是政治课教师的职责，也是其他各学科教师的职责。但从近代开始到现在，教学本身发生了许多重要变化，这个变化又同德育、智育在整个教育工作中地位的变化相关，即教学呈智育化的趋势，影响到一般教师对德育的关注。在这种情况下，加强思想品德课(称之为“直接德育”)，其效果及其本身都引起人们的怀疑。于是人们的注意力又转向各种教学和各种活动(称之为“间接德育”)，希求有所改善，     

理论、实践、检思:“一对一”司法实务实习教学模式的构建

邵阳学院法学专业构建的"一对一"司法实务实习教学模式,既有对西方传统学徒制法学教育模式的借鉴,又契合了创新型应用型法治人才培养的要求,同时也是对我国创新型应用型法治人才培养现状的回应。这一模式的构建经过了多年的实践、探索,它抓住了法学学科实践性强的特点,遵循了创新型应用型法治人才培养理论与实践并重的育人规律,有效地契合了法律院校与法律实务部门合作育人机制,为地方本科院校解决创新型应用型法治人才培养过程中实践教学师资、场地等教学资源不足问题,提高应用型创新人才培养质量提供了良好的解决方案。但"一对一"司法实习教学实践中也存在一些不足,诸如对"一对一"内涵理解教条化、指导法官教学技能缺乏等,这些都需要在实践中进一步完善。     

司法三段论在法律适用中的“能”与“不能”——以拉伦茨的司法三段论观为视域

拉伦茨在《法学方法论》中对司法三段论在案件中的适用情况作了多次讨论和评价,而且对其在疑难案件中的适用更多地表现出"否定",由此导致了部分学者认为司法三段论在一些案件中绝对不能适用的误解。实际上,司法三段论在疑难案件的法律适用过程中并不是绝对"不能",只要做一些诸如补充漏洞、解释,选择法律,进行价值和经验判断等辅助性工作,就有实现由"不能"向"能"转化的可能。     

知识产权犯罪案件的司法适用现状与完善——以先行司法处理实践效果为视角

侵犯知识产权犯罪在司法实践中存在诸多问题。在单纯的刑事司法层面,刑罚的使用也存在很多弊端,如在刑事附带民事诉讼层面不能妥善解决损害赔偿问题等．刑事和解制度的出现为解决这些问题提供了一种新的模式,有利于在侵犯知识产权案件中实现司法公正和效率双重价值,有利于宽严相济刑事政策的贯彻,同时也具有现实可行性。     

我国法院适用宪法规范的司法实践与理论探讨——兼议我国宪法法院的建构

法治国家的法院必须有宣布违反宪法明文规定的立法为无效之权。如无此项规定,则一切保留特定权力与特权的条款将形同虚设。我国现行的政治体制,决定了我国法院目前尚不具有适用宪法规范的权力与能力。司法实践中各级法院片面地理解宪法规范的司法适用性与随心所欲地对待宪法规范的做法应该予以纠正。为了维护宪法的尊严和法制的统一,更好地保护公民权利与监督宪法的实施,我国应建立宪法法院来担当宪法规范司法适用者的角色。     

国际司法协助及其在我国的立法与实践

在政治、经济迅猛发展的当代社会,人们相互间的交往与合作不仅仅局限于人与人之间,地区与地区之间,也不仅仅在国与国之间,而是在世界范围进行更丰富的交往与合作。当然,这种交往与合作也自然的体现在司法方面。本文就国际司法协助及其在我国的立法与实践进行了论述。     

反思非法经营罪兜底性规定的司法适用——以“王力军收购玉米”案为切入点

"王力军收购玉米案"折射出司法者对农民未办理粮食收购许可证及工商营业执照,却从事粮食收购经营的态度。从一审的有罪判决到再审改判无罪的历程,再次质疑非法经营罪的兜底性条款,把握其司法适用的标准是解决问题的关键。构成非法经营罪的"国家规定"中需要设置刑事责任条款;"国家规定"的制法主体范围仅限于全国人大及其常委会和国务院;在适用非法经营罪兜底性规定时,要在坚持罪刑法定原则的基础上,采取同类判断原则;非法经营罪中前置法与刑法的衔接亟需完善。     

美国“司法节制”原则在拒绝授予学位领域的适用

结合美国拒绝授予学位诉讼的典型判例,分析了"司法节制"原则的内涵,认为"司法节制"原则是法院在处理大学拒绝授予学位引发的诉讼时适用的基本原则.对于拒绝授予学位的决定,法院一般给予高度的尊重,但这种尊重却又不是无限的,当学生有证据表明大学滥用了裁量权,在作出决定时有恣意或变幻不定的行为时,司法也会予以介入,放弃"司法节制"的立场,要求大学授予学位.同时,司法要求公立大学遵循美国宪法第十四修正案的正当法律程序;私立大学则遵守基本公平原则.另外,若是基于学术原因,则法院审查的强度较低,并适用不太严格的程序;若是基于非学术原因,则法院审查的强度较高,并要求适用正当程序.