论误认死亡施奸淫的定性--兼议抽象事实错误的归责

构成要件的事实错误可分为具体的事实错误与抽象的事实错误。误认被害人死亡而奸淫的，属于抽象的事实错误。关于抽象的事实错误的处理，理论界主要有法定的符合说与抽象的符合说的争论。由于抽象符合说有违反罪刑法定主义与责任主义之虞，所以法定符合说被认为较为妥当。根据法定符合说，误认死亡施奸淫的，应评价为侮辱尸体罪（未遂）。在我国司法实践中，一般会按照对象错误及客体错误来对误认死亡施奸淫进行归责，所得结论与法定符合说相同。